Может ли генеральный директор быть членом совета директоров
Дата публикации 09.09.2021
Что такое совет директоров?
Совет директоров (наблюдательный совет) – это необязательный совещательный коллегиальный орган ООО. Его наличие должно быть предусмотрено уставом общества (п. 2 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
Членами совета директоров могут быть как участники ООО, так и любые другие лица. При этом законодательством установлены некоторые ограничения на членство в совете директоров (абз. 4 п. 2 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):
- он не может состоять более чем на 25 процентов из членов коллегиального исполнительного органа ООО (например, правления);
- руководитель (генеральный директор) общества не может быть избран председателем совета директоров.
Отсутствие совета директоров не влечет для ООО никаких последствий, т. к. законом № 14-ФЗ не установлены случаи, когда создание этого органа обязательно.
Компетенция совета директоров
Компетенция совета директоров устанавливается в уставе (п. 2.1 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). В частности, этот орган ООО может:
- определять основные направления деятельности ООО;
- образовывать исполнительные органы ООО и досрочно прекращать их полномочия;
- принимать решения о передаче полномочий руководителя ООО управляющему;
- утверждать кандидатуру управляющего и условия договора с ним;
- устанавливать размер вознаграждения и денежных компенсаций руководителю ООО, членам коллегиального исполнительного органа ООО, управляющему;
- принимать решения об участии ООО в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;
- назначать аудиторскую проверку, утверждать аудитора и устанавливать размер оплаты его услуг;
- утверждать или принимать документы, регулирующие деятельность ООО;
- создавать филиалы и открывать представительства ООО;
- решать вопросы об одобрении сделок, в совершении которых есть заинтересованность;
- решать вопросы об одобрении крупных сделок;
- решать вопросы, связанные с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников ООО.
Совету директоров можно передать решение и других вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников, правления или директора, например, согласие на совершение определенных сделок (п. 3.1 ст. 40 Федерального закона № 14-ФЗ). Также совет директоров (независимо от компетенции, указанной в уставе) вправе наравне с другими органами принимать решение, какие документы общество должно хранить, а также вносить предложение общему собранию участников о добровольной ликвидации ООО (п. 1 ст. 50, п. 2 ст. 57 Федерального закона № 14-ФЗ).
Назначение (избрание) совета директоров
Совет директоров может быть:
- избран на общем собрании участников ООО (подробнее см. Общее собрание участников ООО).
Этот способ считается оптимальным, однако нужно помнить о необходимости соблюдать порядок созыва и проведения общих собраний. По общему правилу уведомление о проведении общего собрания необходимо направить участникам ООО не менее чем за 30 дней до даты проведения собрания, если в уставе общества не предусмотрен более короткий срок (п. п. 1, 4 ст. 36 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
- назначен участниками ООО
Например, каждый участник общества имеет право назначить одного члена совета директоров (независимо от размера своей доли) или каждый участник назначает определенное количество членов совета директоров (в зависимости от размера принадлежащей ему доли). Этот способ удобен тем, что нет необходимости созывать общее собрание участников.
Способ избрания совета директоров необходимо прописать в уставе общества. Кроме того, в документе должны быть указаны (п. 2 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ):
- полномочия членов совета директоров;
- порядок прекращения их полномочий;
- компетенция председателя совета директоров.
Если участники ООО решили учредить совет директоров, которого не было ранее, они должны провести общее собрание и внести изменения в устав. Подробнее см. Внесение изменений в устав.
Вознаграждения, выплачиваемые членам совета директоров, их налогообложение
С членами совета директоров ООО можно заключать гражданско-правовые договоры. Однако закон не обязывает это делать. Между ООО и членами совета директоров могут отсутствовать какие-либо договорные отношения, при этом основанием выполнения ими своих функций будет служить протокол общего собрания участников либо решение участников о назначении членов совета директоров.
Заключение с членами совета директоров трудовых договоров не допускается, поскольку в этом случае они становятся работниками общества и подчиняются генеральному директору, не имея возможности контролировать его действия.
По решению общего собрания участников общества членам совета директоров в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждения и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением указанных обязанностей. Размеры таких вознаграждений и компенсаций также устанавливаются решением общего собрания участников общества (абз. 6 п. 2 ст. 32 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
С вознаграждений, выплачиваемых членам совета директоров нужно:
- удержать и перечислить в бюджет НДФЛ;
- заплатить страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование (подробнее об этом см. статью-рекомендацию).
Компенсация затрат, связанных с прибытием членов совета директоров для участия в заседаниях, не облагается страховыми взносами по аналогии с командировочными расходами (п. 2 ст. 422 НК РФ).
Что касается расходов, то при определении налоговой базы по налогу на прибыль суммы вознаграждений и иных выплат, осуществляемых членам совета директоров, не учитываются вне зависимости от оснований, по которым производятся данные выплаты (п. 48.8 ст. 270 НК РФ; письмо Минфина России от 13.08.2019 № 03-03-06/1/61102).
Страховые взносы, исчисленные с таких выплат, можно учесть в составе прочих расходов на основании пп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ, так как никаких ограничений ст. 270 НК РФ в этой части не содержит (письма Минфина России от 27.02.2017 № 03-15-06/10836, от 14.10.2016 № 03-03-06/1/60067).
