Представьте, что вы изобрели летающий пылесос и не хотите, чтобы технология была украдена. Для этого нужен патент.
Я являюсь юристом по интеллектуальной собственности. У меня была возможность запатентовать самые разные изобретения — от зажигалки до состава для цементирования радиоактивных отходов. Я слышал десятки мифов о патентовании и отвечаю на одни и те же вопросы каждые несколько недель.
Есть изобретатели, которые считают, что для того, чтобы запатентовать устройство, нужно сначала сделать образец изделия и отправить его в Роспатент. Другие публикуют статьи в научных журналах и вспоминают о подаче заявки на патент только тогда, когда уже слишком поздно. А некоторые до сих пор верят, что существует некий всемирный патент.
Изобретатели, прочтите хотя бы это. Пожалуйста
При патентовании изобретения правильная процедура выглядит следующим образом:
- Вы подаете заявку на патент.
- Публикуйте статьи, наращивайте производство, хвастайтесь перед мамой и ее подругами.
Если вы сделаете наоборот, кто-то другой сможет запатентовать ваше изобретение, и доказать ваше авторство будет практически невозможно. Получение патента занимает много времени, но дата подачи заявки имеет решающее значение для защиты: патент выдается тому, кто первым подал заявку.
В двух словах это выглядит так: в заявке на патент вы описываете свой продукт — из чего он состоит, как работает, какие эффекты оказывает и чем отличается от существующих продуктов. Вы подаете заявку в Российское агентство по патентам и товарным знакам (Роспатент), которое рассматривает ее, задает уточняющие вопросы и выдает патент.
Патентуется не только идея, но и конкретное техническое решение, воплощающее идею в жизнь: устройство, вещество или метод. Чтобы получить патент, решение должно быть новым для мира и давать объективный технический результат. Идея летающего пылесоса не может быть защищена патентом, но конструкция конкретного летающего пылесоса может.
В этом случае нет необходимости создавать пылесос. Образцы и примеры работающих устройств для патентования не нужны: весь процесс осуществляется на бумаге и в электронном виде для обычных специалистов.
Польза патента
Основная выгода от патента — это монополия на производство и продажу технического продукта в стране. Как только вы получите патент, никто другой не имеет права продавать описанный в нем продукт. Нарушителю может быть предъявлен иск о возмещении ущерба в размере до 5 миллионов рублей, а также его могут заставить уничтожить контрафактную продукцию. Если у вас нет патента, может оказаться, что он есть у кого-то другого, и в этом случае нарушителем будете вы.
Патент — это нематериальный актив; его можно оценить и поставить на баланс компании. Это особенно полезно, когда важно, чтобы компания выглядела более ценной; например, при общении с кредиторами и инвесторами или при выходе на биржу.
Патент может быть "продан" или "взят в аренду". В этом случае вы передаете покупателю право на использование устройства в соответствии с патентом. Когда вы "продаете", вы передаете исключительное право и больше не можете использовать машину самостоятельно. При "лизинге" вы сохраняете исключительное право, а покупатель временно использует машину по лицензии.
В обоих случаях без патента это затруднительно. Если вы не зарегистрировали право на изобретение, вы не можете передать его, потому что передавать нечего. Теоретически это можно обойти: скажем, передав техническую документацию или поручив изобретение устройства. Однако это очень ненадежный вариант. В любом случае, всегда есть риск, что появится реальный правообладатель с патентом.
Когда речь идет о патенте, отношения упрощаются: можно передать право на патент полностью покупателю или разрешить использовать его в течение определенного периода времени. Достаточно указать номер патента в договоре и зарегистрировать договор в Роспатенте, чтобы договор имел юридическую силу.
Патент также является маркетинговым инструментом. Это позволит вам заявить в своей рекламе, что вы не обычный экскаватор, а инновационный экскаватор, созданный лучшими учеными мира на основе новейшей запатентованной технологии. И ФАС не будет наказывать вас.
А для ученых патент часто является основным фактором, определяющим работу. Оно подтверждает, что изобретение является новым и беспрецедентным. Именно поэтому аспирантов просят подавать заявки, ведь эффективность университета измеряется количеством полученных патентов, а научные конкурсы требуют, чтобы гранты были учтены вместе с патентной заявкой.
Но не все можно запатентовать.
Что нельзя запатентовать
Патент выдается на конкретное техническое решение, реализующее новую идею. Сама идея не получает патента. Примерно раз в два месяца меня посещает изобретатель, который хочет запатентовать усилитель сознания, летающую тарелку или новый тип атомной электростанции. Они не приносят мне техническое описание или диаграммы. Все, что у них есть — это несколько карандашных набросков и несколько абзацев из Айзека Азимова. На основе таких данных невозможно что-либо запатентовать.
Кроме того, есть вещи, которые закон вообще запрещает патентовать. Это изобретения, противоречащие общественным интересам, гуманности и морали: например, методы клонирования человека и использование человеческих эмбрионов в промышленных целях. Однако ко мне никогда не приходил изобретатель, желающий запатентовать что-то аморальное.
С другой стороны, люди, которые хотят запатентовать то, что не патентуется в принципе, например, рецепты, правила игры или научные теории, часто сталкиваются с отсутствием патентоспособности. Иногда они хотят запатентовать то, что защищено авторским правом, например, методы обучения или научные статьи. Но авторское право и патентное право — это не одно и то же. Авторское право защищает все от копирования, в то время как патент защищает техническую сущность устройств или их внешний вид.
Если вы разработали собственную уникальную методику обучения детей, напишите о ней книгу, зарегистрируйте торговую марку и развивайте сеть под своим брендом. Добивайтесь успеха под защитой авторского права и товарного знака; патент вам не нужен.
Виды патентов
Технологические решения патентуются по-разному: как полезная модель, как изобретение или как промышленный образец. Тип патента зависит от самого решения.
Патент на полезную модель выдается на несложное устройство, предпочтительно в одном экземпляре. В Советском Союзе полезную модель называли мелким изобретением. Зубная щетка со встроенным диспенсером, укороченный прицеп с лучшей маневренностью, спортивное полотенце с магнитом — вот примеры типичных полезных моделей. Патентование модели занимает 5-10 месяцев, а патент действителен в течение 10 лет.
Патент на изобретение относится к технически сложным устройствам, процессам, веществам и группам устройств, работающих совместно. Изобретения представляют собой устройство и способ определения октанового числа бензина с помощью ультразвука и состав для цементирования жидких радиоактивных отходов. Требования к изобретению более строгие, чем к полезной модели, а само получение патента занимает больше времени — около 10-15 месяцев. С другой стороны, сам патент действует в течение 20 лет — в два раза дольше.
Патент на промышленный образец — это, по сути, патент на дизайн. Его можно запатентовать, если устройство отличается от других подобных устройств только внешним видом. Патент на промышленный образец выдается на 5 лет, но может быть продлен по простой заявке на срок до 25 лет.
Иногда на одно устройство выдается несколько патентов. Например, устройство и способ его изготовления патентуются как изобретение, отдельные компоненты патентуются как полезные модели, а внешний вид патентуется как дизайн. Это то, что юристы называют "веерным патентованием". Его часто используют крупные компании, чтобы легче было доказать свою правоту в суде. Для судьи более очевидно, что чьи-то сменные лезвия для копалки нарушают отдельный патент, относящийся только к этим лезвиям, а не ко всей копалке.
Для ученых и предпринимателей веерное патентование обычно не имеет значения. Ученые часто патентуют только для того, чтобы защитить докторскую диссертацию; для предпринимателей важнее, чтобы их самих не затаскали по судам. Поэтому для них достаточно одного патента на все изобретение.
Критерии патентоспособности
Для того чтобы принять решение о выдаче патента, Роспатент проверяет заявленные технические решения на соответствие критериям патентоспособности. Полезная модель должна отвечать критериям новизны и промышленной применимости. Для изобретения добавляется третий критерий — изобретательский уровень. Промышленный образец рассматривается на основе критериев новизны и оригинальности.
Новизна означает, что дизайн должен быть "неизвестен из уровня техники". В переводе на русский это означает, что нигде в мире в открытых источниках нет подробного описания или, в случае дизайна, его изображения.
Не имеет значения, что патент будет действовать только в России — новизна должна быть всемирной. Роспатент чаще всего обращается к другим патентам, диссертациям и научным коллекциям, и редко обращается к Интернету.
Оригинальность похожа на новизну, но работает только для промышленных образцов. Суть критерия та же — отсеять вторичный дизайн. Однако он является более ограничительным, чем новизна, потому что здесь эксперты ищут не точно такие же изображения, а просто слишком похожие. Допустим, если вы прикрепите к уже запатентованному компьютерному креслу ручку другой формы и захотите запатентовать новый дизайн, он пройдет тест на новизну, но очень маловероятно, что пройдет тест на оригинальность.
Промышленная применимость означает, что продукт может быть использован для достижения некоторого объективного технического результата. Этот критерий сразу отсеивает все решения, результат которых не связан с технологией: красивее, удобнее, дешевле. Запатентовать можно только такое техническое решение, которое дает измеримый новый результат или новое свойство.
Иногда нетехнический результат можно выжать из технического результата. Примером может служить коса, в которой ручки вращаются вокруг рукоятки. С такой косой просто удобнее работать — кажется, что результат получается не очень техничным. Но когда вы работаете с такой косой, ее ручки вращаются вокруг своей оси, вместо того чтобы вращаться в руке рабочего. Это предотвращает их трение о руки и образование волдырей. Это довольно технический результат.
Изобретательский уровень означает, что изобретение "не следует из уровня техники способом, очевидным для специалиста в данной области". Это означает, что изобретение дает эффект, превышающий сумму известных эффектов его частей.
Как правило, если приклеить свисток к швабре, то получится швабра, которой можно мыть пол и свистеть. Никаких новых свойств не появится, поэтому нет изобретательского уровня и промышленной применимости. Однако если заменить свисток фонариком, то получится швабра, которой можно мыть пол в темноте. Эта версия ближе.
Изобретательский уровень не всегда очевиден. Скажем, если взять обычный топор и заменить железное лезвие на титановое, то, казалось бы, вот оно — изобретение: новый топор во много раз прочнее старого. Но специалисты по топорам и металлу знают, что титан прочнее железа, и, конечно, титановый топор будет прочнее железного, поэтому титановый топор не будет считаться изобретением.
Если разработка соответствует как минимум двум критериям — новизне и промышленной применимости — можно начинать патентную процедуру.
Процедура патентования
Патентную процедуру можно разделить на четыре этапа: предварительный патентный поиск, патентный поиск, подготовка заявки и судебное преследование.
Предварительный патентный поиск. На этом этапе юрист отсеивает неподходящих изобретателей. Он выясняет, что вы хотите запатентовать, просматривает патентные базы данных и сообщает вам, готов ли он взяться за ваше дело. Если да, он отвечает на вопросы и предлагает дальнейшие шаги. Часто первоначальный патентный поиск проводится бесплатно в расчете на будущую сделку.
Патентный поиск. Здесь юрист уже внимательно изучает патентные базы данных. Он вникает в суть изобретения и ищет в базах данных похожие решения. Поскольку важна глобальная новизна, поиск ведется с использованием как российских, так и международных баз данных. Юрист находит ближайшие аналоги и приходит к окончательному выводу о том, является ли продукт патентоспособным или нет. Патентный поиск — довольно трудоемкая работа, занимающая неделю или две.
Патентная заявка. Для получения патента юрист готовит патентную заявку и подает ее в Роспатент — точнее, в Федеральный институт промышленной собственности при Роспатенте, ФИПС. Это то же учреждение, которое проводит экспертизу товарных знаков. ФИПС принимает заявку и выдает уведомление о принятии — приоритетный сертификат. Теперь изобретатель имеет приоритет: если кто-то подаст заявку на то же изобретение позже этой даты, она будет отклонена.
Патентная заявка строится на основе данных изобретателя, поэтому на этом этапе юрист задает много-много вопросов. Утверждение заявки обычно происходит в несколько итераций, пока ни у одной из сторон не останется замечаний.
Заявка состоит из четырех основных документов: формы заявки, спецификации, формулы изобретения и реферата.
В заявлении указывается название изобретения, данные изобретателя, патентообладателя и содержание самой заявки. Описание полностью раскрывает суть устройства, результат его использования и чем оно отличается от аналогов. В формуле изобретения излагаются отличительные особенности устройства — это определяет, что будет защищено патентом. Реферат — это краткое изложение описания, которое позволяет увидеть основные характеристики устройства на одной странице, без необходимости перечитывать всю патентную заявку. Чтобы описать суть устройства, к заявке часто прилагаются чертежи, но теперь в этом нет необходимости.
Ведение дел. Роспатент принимает патентную заявку, изучает изобретение и определяет, действительно ли оно соответствует критериям патентоспособности. Если в ходе экспертизы возникают какие-либо вопросы или замечания, Роспатент направляет их изобретателю, который вместе со своим адвокатом отвечает на них.
Этот процесс в некоторой степени похож на получение товарного знака: сначала проводится формальная экспертиза, а затем экспертиза по существу. Основное отличие заключается в том, что при регистрации знака эксперт может прислать только один предварительный отказ, и у вас будет единственный шанс получить правильный ответ, чтобы зарегистрировать знак. После получения патента может быть сколько угодно запросов и ответов — вплоть до принятия Роспатентом окончательного решения о выдаче или отказе в регистрации. Если запросов много, переписка может затянуться на несколько лет.
Чтобы усложнить ситуацию, нельзя добавлять новые данные в поданную заявку. Это означает, что любые ответы и поправки должны основываться на информации, которая была в первоначальном заявлении. Если Роспатент обнаружит, что ваша палка для копания уже запатентована кем-то другим, вы не сможете добавить к ней новые насадки, чтобы обойти существующий патент. Если через шесть месяцев после подачи заявки вы решите добавить к своему кикстику модуль bluetooth, вам придется подать новую заявку на патент.
В патентовании существует множество подобных нюансов. Именно поэтому патентование является отдельной юридической специальностью, которой занимаются специально обученные юристы по интеллектуальной собственности и патентные поверенные. Юристы в области ИС из других дисциплин предпочитают не заниматься патентами.
Как выбрать юриста для патентования
Патентование и регистрация товарных знаков — близкие области, поэтому обычно хороший юрист в области ИС компетентен в обеих. О том, как это сделать, я уже писал в статье о знаках. Все советы действуют и в этом случае. Чтобы получить патент на изобретение, ищите специализированных юристов с хорошим портфолио или патентных поверенных.
Патентные поверенные — это, по сути, то же самое, что и юристы, только сдавшие экзамен в Роспатенте. В отличие от обычных адвокатов, они имеют право представлять интересы иностранцев в Роспатенте. Если это к вам не относится, то статус патентного поверенного в большинстве случаев будет лишь дополнительным подтверждением вашей квалификации. В юридических фирмах по интеллектуальной собственности обычно работают несколько адвокатов и десяток юристов.
Обратите внимание на изобретения, которые адвокат уже запатентовал. Идеально, если у него или нее уже есть хотя бы несколько изобретений в вашей или смежной области. Если у юриста в портфолио всего десяток или около того простых полезных моделей, я бы не доверил ему патентование сложного медицинского изобретения.
Как и в случае с товарным знаком, весь процесс патентования может быть осуществлен дистанционно, поэтому имеет смысл сравнить предложения юридических фирм из разных городов. Обязательно внимательно изучите договор с юристом и убедитесь, что указанная цена охватывает все этапы патентования, чтобы в итоге вам не пришлось платить больше за каждый ответ на исследование. Как я уже сказал, запросов может быть много.
Как и в случае с торговыми марками, чтобы получить патент без адвоката, вы должны сначала сами стать адвокатом.
Сколько стоит патентование
Стоимость патентования состоит из двух компонентов: государственная обязанность и стоимость услуг юристов. Размер патентной пошлины не зависит от юриста, который помогает зарегистрировать патент. За полезную модель или промышленный образец вам придется заплатить 7-9 тысяч рублей, а за изобретение — 11-15 тысяч рублей.
После получения патента необходимо оплачивать ежегодную пошлину для поддержания его в силе. Эта плата увеличивается с течением времени. Пошлина за изобретение или промышленный образец начинается с третьего года: на третий-четвертый год она составляет 1 700 рублей, на пятый-шестой год — 2 500 рублей, далее пошлина увеличивается. Плата за полезную модель такая же, но за первый или второй год добавляется еще 800 рублей.
Как это обычно бывает, стоимость юридических услуг немного сложнее. Некоторые юристы предлагают полную поддержку при патентовании. Патентование промышленного образца стоит в среднем 50-70 тысяч рублей, полезной модели — 60-90 тысяч рублей, изобретения — 80-100 тысяч рублей.
Некоторые юристы взимают плату за каждый этап: патентный поиск, подготовку заявки и оформление документов. В этом случае вам следует еще более внимательно прочитать договор. Иногда стоимость патентного поиска вычитается из окончательного счета, если изобретатель в итоге нанимает адвоката. Это позволяет сэкономить около 10-30 тысяч. Но бывает и так, что адвокат требует оплаты за каждое письмо в Роспатент. В данном случае рекламируемой стоимости услуги "от 15 000 рублей" достаточно, чтобы покрыть расходы на патентный поиск.
Мифы о патентовании
Я уже давно помогаю получать патенты, поэтому слышал много удивительных вещей о патентовании. Однако есть некоторые заблуждения, которые встречаются чаще других.
"Патент легко обойти, поэтому нет смысла патентовать". Скорее нет, чем да.
Во-первых, многое зависит от того, как вы и ваш юрист составите патентную формулу. Я всегда стараюсь описать устройство как можно шире и заранее добавить как можно больше вариаций. Например, если в устройстве есть bluetooth, я пишу в формуле изобретения "модуль передачи данных". Затем патент защищает вариацию устройства, также оснащенную wifi.
Во-вторых, изобретения, которые легко обойти, просто не будут зарегистрированы. Существуют критерии новизны и изобретательского уровня. Если изобретение отличается от уже существующего на несколько винтиков, заявку просто не рассмотрят и патент не выдадут. Я часто слышу поговорку "переставить несколько транзисторов и получить патент". — ну, это не работает. Если бы все было так просто, я бы уже давно приобрел собственные патенты и жил на роялти.
В-третьих, если изобретение немного отличается, но все же является скорее вариацией известного устройства, патент может быть выдан, но этот патент будет зависимым. Вот что это означает на практике. Представьте, что где-то есть патент на iPhone, и вы придумали iPhone с ручкой, похожей на горшок. Можно предположить, что даже если вам удастся запатентовать iPhone с ручкой, вы не сможете продавать его без разрешения Apple. Самое интересное, что зависимость от патента нигде не прописана. Часто изобретатели узнают об этом только в суде.
"Патентное право в России не работает. Это действительно работает. Это просто не работает само по себе.
Люди часто говорят: "Ну, китайцы там продают, что хотят, и вы ничего не можете сделать, чтобы остановить их". Но если китайцы начнут производить продукт, нарушающий ваш российский патент, они смогут продавать его только в Китае. Продажа устройства в России без вашего разрешения будет нарушением патента. Если они ввозят и продают в России устройство, основанное на вашем патенте, вы можете подать на них в суд и получить возмещение ущерба.
Нюанс заключается в том, что недостаточно просто запатентовать устройство. Не существует полицейского патента, который вскакивает на повозку и объезжает преступность вместо вас. Владельцы авторских прав сами ищут нарушителей и сами подают на них в суд. Поэтому еще до подачи заявки необходимо грамотно составить формулу изобретения и заранее продумать, как, если вообще возможно, обнаружить и доказать нарушение.
Стандартный случай нарушения патента выглядит следующим образом: патентообладатель покупает контрафактный продукт, пишет претензию нарушителю, а затем обращается в суд. Суд изучает документы, проводит экспертизу и принимает решение о возмещении ущерба.
Ежегодно происходят тысячи подобных случаев. Помимо известных корпораций, иски подают небольшие компании и даже индивидуальные предприниматели. Например, компания Canon взыскала 4 миллиона рублей с продавцов поддельных картриджей для принтеров. Компания из Набережных Челнов взыскала с другой компании почти 2 миллиона рублей за нарушение патента на запасную часть для грузовика. А предприниматель из Сергиева Посада отсудил 50 000 рублей у магазина посуды за нарушение патента на открывалку для крышек.
"Патентование — это дорого. Это зависит от того, с чем вы его сравниваете. По сравнению с другими странами, патентование в России очень дешево.
Во-первых, в России одни из самых низких патентных пошлин в мире. Они могут легко превышать полторы тысячи долларов за патентование в США или Европейском Союзе. Сравните это с 15 000 рублей за регистрацию изобретения в России.
Во-вторых, многие российские юристы готовы работать "под ключ" и регистрировать изобретения за 60-100 тысяч рублей. Патентные поверенные в США обычно работают за почасовую оплату в размере 200-300 долларов США. Вступительный взнос в размере 7-8 тысяч может быть достаточным.
Кроме того, патент — это рыночный инструмент; нет смысла оценивать его ценность в абсолютном выражении. Гораздо важнее понять, как стоимость патентования соотносится с целями бизнеса. Думайте об этом как об инвестициях в нематериальный актив: соизмеряйте стоимость патентования с возможной прибылью и потенциальными рисками. Тогда вы будете знать, окупится ли патент.
"Если я запатентую свое изобретение, все узнают мой секрет". Действительно, тексты всех патентов публикуются в открытых базах данных, и с этим ничего нельзя поделать. Противники патентования предлагают заменить его системой ноу-хау, коммерческой тайной — она помогает сохранить изобретение в тайне. Но это совсем другая история со множеством недостатков.
Ноу-хау работает следующим образом: вы устанавливаете в своей компании систему коммерческой тайны и опечатываете рецепт пиццы коммерческой тайной и драконовскими наказаниями за ее разглашение. Звучит впечатляюще, но такая защита в основном работает только против ваших собственных сотрудников и подрядчиков, да и то не всегда. Вот почему это так.
Во-первых, вы должны доказать в суде, что вы предприняли необходимые меры для сохранения положения в тайне. Это очень сложно. Как минимум, вам придется представить в суд целую кучу документов. Если не хватает хотя бы одной вещи, суд не согласится с вами и решит, что вы сами не сделали достаточно для сохранения тайны.
Во-вторых, также трудно доказать нарушение коммерческой тайны. Согласно судебной практике, ущерб за нарушение коммерческой тайны может быть взыскан только в очень ошибочных случаях, например, когда программист переходит из одной компании в другую, а затем другая компания выпускает программу под новым названием.
Ноу-хау подходит, когда вы не можете запатентовать разработку, но хотите как-то защитить ее. Коммерческая тайна может включать, например, логику не особенно оригинальной программы, рецепт торта или маркетинговый план. В этом случае ноу-хау необходимо; это просто единственный способ защитить его. "Кока-Кола" не патентует свой рецепт, не потому что это страшная тайна, а потому что нельзя запатентовать рецепт напитка; это не техническое решение. Кстати, именно поэтому у напитка много дешевых аналогов — из-за отсутствия патента компания не может запретить аналогичные напитки.
"Мне срочно нужен патент для всего мира. Его не существует.
Если вы поедете в Германию с российским патентом, вам ответят, как в Сбербанке: "Где есть, туда и иди". Патенты действительны только в тех странах, где запатентовано устройство.
Существует Договор о патентной кооперации, PCT. В соответствии с этим договором 120 стран согласовали процедуру выдачи патентов. Но международная заявка по системе РСТ обычно регистрирует приоритет только на дату подачи национальной заявки для всех стран-участниц. Затем Всемирная организация интеллектуальной собственности направляет заявку во все страны независимо друг от друга, после чего начинается национальная фаза, на которой каждая страна получает патент независимо от других стран.
И вам все равно придется начать с российского приложения. Закон не позволяет без него выходить на международный уровень. Что, если бы вы изобрели новую ядерную боеголовку? Тогда ваше заявление будет квалифицировано и не уйдет за границу. Однако если вы подадите заявку на патент непосредственно в иностранное ведомство, вам придется заплатить штраф: до 2 000 рублей для физического лица и до 80 000 рублей для юридического лица. Это только за нарушение патентной процедуры — про голову будет отдельный разговор с вежливыми людьми в форме.
Если решили получить патент
Базовый предварительный патентный поиск можно провести самостоятельно. Чтобы ознакомиться с российскими патентами, зайдите в раздел патентных документов информационно-поисковой системы ФИПС и поищите устройства с похожими названиями. Иностранные патенты можно найти в базе данных Patentscope. В отличие от товарных знаков, базы данных изобретений и полезных моделей являются открытыми и бесплатными.
Вы можете найти патент на такое же устройство в течение первых десяти минут и понять, что все уже было изобретено до вас. Если нет, то лучше довериться адвокату.
