Энциклопедия решений. Договор о создании АО
Договор о создании акционерного общества заключается учредителями акционерного общества при учреждении общества (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО).
Договор о создании заключается, если учредителей АО более одного, что вытекает из природы гражданско-правового договора (п. 1 ст. 420 ГК РФ). В случае учреждения АО одним лицом договор о создании не требуется, учредитель принимает решение о создании АО (п. 1 ст. 9, абзац второй п. 5 ст. 9 Закона об АО).
Для договора о создании АО обязательна письменная форма (абзац второй п. 1 ст. 98 ГК РФ).
Количество экземпляров договора о создании АО рассчитывается исходя из следующего:
— каждому учредителю необходимо по 1 экземпляру;
— 1 экземпляр требуется для регистрации АО (п. «б» ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»);
— 1 экземпляр необходим для самого общества.
Внимание
АО обязано хранить договор о создании по месту нахождения своего исполнительного органа постоянно (ст. 89 Закона об АО, п. 2.1.1 Положения о порядке и сроках хранения документов акционерных обществ, утв. постановлением ФКЦБ от 16.07.2003 N 03-33/пс).
В договоре о создании АО должны быть определены (п. 1 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО):
1. Порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению АО;
2. Размер уставного капитала АО;
3. Категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей АО ;
4. Размер и порядок оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей, включая форму оплаты акций (п. 2 ст. 34 Закона об АО);
5. Права и обязанности учредителей по созданию АО
Указанные условия считаются существенными, при отсутствии хотя бы одного из них договор создании АО может быть признан незаключенным, а следовательно, не может повлечь правовых последствий (ст. 432 ГК РФ).
В договор о создании АО могут быть включены дополнительные условия, например:
— сокращение установленного Законом об АО годичного срока оплаты акций учредителями (п. 1 ст. 34 Закона об АО);
— взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение учредителем обязанности по оплате акций (абзац четвертый п. 1 ст. 34 Закона об АО).
Договор о создании общества не является учредительным документом общества (п. 1 ст. 52, п. 3 ст. 98 ГК РФ, п. 5 ст. 9 Закона об АО).
Срок действия договора о создании АО истекает по окончании определенного договором срока оплаты акций, подлежащих размещению среди учредителей (п. 5 ст. 9 Закона об АО).
В силу общих положений о гражданско-правовом договоре стороны договора о создании АО по взаимному согласию могут вносить в него изменения или дополнения, например, могут быть изменены права и обязанности учредителей по созданию АО. Изменения договора осуществляются по согласию всех учредителей (п. 1 ст. 450 ГК РФ).
При заключении договора о создании АО его учредителями в необходимых случаях должны быть соблюдены требования законодательства об одобрении крупных сделок или сделок с заинтересованностью, а также о получении согласия собственника имущества унитарного предприятия или учреждения (в частности п. 2 ст. 295 ГК РФ, п. 2 ст. 18 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях», ч. 6 ст. 3 Федерального закона от 03.11.2006 N 174-ФЗ «Об автономных учреждениях», ст.ст. 45, 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст.ст. 78, 79, 81, 83 Закона об АО).
При рассмотрении спора о признании договора о создании АО недействительным суды должны руководствоваться соответствующими нормами Гражданского кодекса Российской Федерации о недействительности сделок (п. 6 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»).
С 01.09.2014 к договору о создании АО применяются правила о корпоративном договоре, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого договора (п. 10 ст. 67.2 ГК РФ).