Энциклопедия решений. Независимые директора АО

В акционерном обществе с числом акционеров — владельцев голосующих акций более 1000 решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается советом директоров (наблюдательным советом) АО большинством голосов независимых директоров (п. 3 ст. 83 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах», далее — Закон об АО).

Независимым директором признается член совета директоров АО, не являющийся и не являвшийся в течение одного года, предшествовавшего принятию решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (абз. второй п. 3 ст. 83 Закона об АО):

— лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа АО, в том числе его управляющим, членом коллегиального исполнительного органа, лицом, занимающим должности в органах управления управляющей организации;

— лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого являются лицами, занимающими должности в указанных органах управления АО, управляющей организации общества либо являющимися управляющим общества;

— аффилированным лицом АО, за исключением члена совета директоров общества.

Кроме того, независимыми директорами рекомендуется признавать:

— лицо, которое обладает достаточными профессионализмом, опытом и самостоятельностью для формирования собственной позиции, способно выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон (п. 2.4.1 части А, п. 2.4.1 части Б Кодекса корпоративного управления, направленного письмом Банка России от 10.04.2014 N 06-52/2463, далее — Кодекс корпоративного управления);

— лиц, которые обладают достаточной самостоятельностью для формирования собственной позиции и которые способны выносить объективные и добросовестные суждения, независимые от влияния исполнительных органов общества, отдельных групп акционеров или иных заинтересованных сторон, а также обладают достаточной степенью профессионализма и опыта (п. 2.4.1 части Б Кодекса корпоративного управления);

— лицо, которое не связано с АО; существенным акционером*(1) АО, существенным контрагентом*(2); с конкурентом АО; с государством (Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации) или муниципальным образованием (п. 2.4.1 части Б Кодекса корпоративного управления).

В исключительных случаях совет директоров при проведении оценки независимости может признать независимым кандидата (члена совета директоров), несмотря на наличие у него каких-либо формальных критериев связанности с обществом, существенным акционером общества, существенным контрагентом или конкурентом общества, если такая связанность не оказывает влияния на способность соответствующего лица выносить независимые суждения (п. 2.4.2 части Б Кодекса корпоративного управления).

Исходя из буквального прочтения положений ст. 81 Закона об АО, предусматривающих, что одобрению подлежит сделка, в которой имеется заинтересованность любого лица, из перечисленных в п. 1 ст. 81 данного Закона, и устанавливающих строго определенные основания для одобрения сделки, полагаем, что сделка с заинтересованностью не будет подлежать новому одобрению, если на момент заключения сделки изменится статус независимых директоров, которые принимали решение об одобрении сделки.

Понятие «независимый директор» используется в Законе об АО и для случая определения советом директоров цены имущества или услуг, отчуждаемых либо приобретаемых по сделке, в совершении которой имеется заинтересованность (п. 7 ст. 83 Закона об АО). Так, в АО с числом акционеров 1000 и более цена имущества/услуг должна определяться независимыми директорами, не заинтересованными в совершении сделки (п. 1 ст. 77, п. 7 ст. 83 Закона об АО).

К основным функциям независимых директоров АО также можно отнести следующие:

— участие в предотвращении внутренних конфликтов в АО и совершении обществом существенных корпоративных действий (п. 2.4.4 части Б Кодекса корпоративного управления);

— участие в комитетах, созданных советом директоров (комитет по аудиту, комитет по вознаграждениям, комитет по номинациям) — для предварительного рассмотрения наиболее важных вопросов деятельности АО (п.п. 2.8.1 — 2.8.3 части Б Кодекса корпоративного управления);

— участие во временном комитете — для целей эффективного анализа допустимости и справедливости условий планируемой реорганизации с заинтересованностью*(3) (п. 7.2.2 части Б Кодекса корпоративного управления);

— участие в переговорах о реорганизации (п. 7.2.2 части Б Кодекса корпоративного управления);

— участие в обсуждении и принятии решений по таким вопросам, как выработка стратегии развития АО, оценка качества работы исполнительных органов, своевременное раскрытие достоверной информации о деятельности АО, реорганизация и увеличение уставного капитала АО, внесение существенных изменений в устав АО, затрагивающих права акционеров, по вопросам, связанным с процедурами поглощения общества, а также по иным важным вопросам, решение которых может затронуть интересы акционеров (п.п. 2.4.3, 7.2.2 части Б Кодекса корпоративного управления);

— предварительно оценивать возможные действия и проекты решений общества, которые могут привести к возникновению корпоративного конфликта. Документ, содержащий такую оценку, необходимо включать в состав материалов к заседанию совета директоров общества, на котором рассматривается соответствующий вопрос (п. 2.4.4 части Б Кодекса корпоративного управления);

— проведение оценки работы председателя совета директоров (под председательством старшего независимого директора, если такой директор избирается в соответствии с внутренними документами АО) с учетом мнений всех членов совета директоров (п. 2.9.1 части Б Кодекса корпоративного управления);

Независимый директор должен воздерживаться от совершения действий, в результате которых он может перестать быть независимым. Если после избрания в совет директоров независимого директора возникают обстоятельства, в результате которых он перестает быть независимым, такой член совета директоров обязан уведомить об этих обстоятельствах совет директоров (п. 2.4.2 части Б Кодекса корпоративного управления).

*(1) Под существенным акционером АО понимается лицо, которое имеет право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договором доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) эмитента, распоряжаться 5 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции, составляющие уставный капитал АО (примечание 6 к части Б Кодекса корпоративного управления).

*(2) Под существенным контрагентом АО понимается лицо, являющееся стороной по договору (договорам) с обществом, размер обязательств по которым составляет 2 или более процента балансовой стоимости активов либо 2 или более процента выручки (доходов) общества (с учетом группы организаций, подконтрольных обществу) или существенного контрагента АО (группы организаций, в состав которой входит существенный контрагент общества) (примечание 7 к части Б Кодекса корпоративного управления).

*(3) Под реорганизацией с заинтересованностью понимается реорганизация в форме слияния или присоединения (либо включающая в себя слияние и (или) присоединение в качестве одного из ее этапов), при которой лицо (лица), контролирующее АО, одновременно является лицом (лицами), контролирующим хотя бы одно из иных юридических лиц, участвующих в реорганизации (примечание 22 к части Б Кодекса корпоративного управления).