Недопустимые доказательства в арбитражном процессе

Согласно ч. 1 ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

Принимаемые арбитражным судом судебные приказы, решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными (ч. 4 ст. 15 АПК РФ).

Доказательства в арбитражном процессе должны быть допустимыми (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ст. 68 АПК РФ).

Согласно ч. 3 ст. 64 АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

При этом АПК РФ не содержит конкретного перечня доказательств, которые по умолчанию являются недопустимыми, — этот вопрос решается судом в каждом конкретном случае как при наличии соответствующего ходатайства стороны, так и по собственной инициативе.

В силу ч. 4 ст. 164 АПК РФ в ходе судебных прений запрещается ссылаться на доказательства, которые не исследовались в судебном заседании или признаны судом недопустимыми.

На арбитражный суд, рассматривающий дело, возлагается обязанность оценить относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности (ч. 2, 3 ст. 71 АПК РФ).

Кроме того, по смыслу ч. 3 ст. 71 АПК РФ недопустимым может быть признано доказательство, которое не отвечает критерию достоверности, — содержащиеся в нем факты не соответствуют действительности либо опровергаются другими доказательствами.

В целях проверки доказательств также может использоваться предусмотренный законом механизм заявления о фальсификации доказательства (ст. 161 АПК РФ). Признанное таковым доказательство автоматически утрачивает свою юридическую силу.

Анализ судебной практики арбитражных судов свидетельствует о том, что наиболее частые случаи признания доказательств недопустимыми приходятся на экспертные заключения.
Так, в силу п. 46 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2017 N 23 «О рассмотрении арбитражными судами дел по экономическим спорам, возникающим из отношений, осложненных иностранным элементом» заключение эксперта по вопросам о содержании норм иностранного права не признается относимым и допустимым доказательством, если оно представляет собой анализ отношений сторон и представленных по делу доказательств (ст. ст. 67, 68 АПК РФ).

О недопустимости экспертного заключения может также свидетельствовать: отсутствие подписи эксперта (Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 31.05.2016 N Ф01-1688/2016 по делу N А43-20857/2014); проведение исследования экспертом, не имеющим сертификата соответствия по спорному вопросу (Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 01.09.2020 N Ф06-63306/2020 по делу N А55-24596/2019).

Следует также учитывать сформированную позицию высших судебных инстанций (Постановление Президиума ВАС РФ от 19.07.2011 N 1930/11 по делу N А40-37092/10-133-290; Постановление Президиума ВАС РФ от 22.02.2011 N 14501/10 по делу N А45-9663/2009) относительно копий, позиционируемых участниками спора в качестве доказательств.

Так, если подлинные доказательства, истребованные судом в целях устранения сомнений в реальности факта обязательства, участниками спора представлены не будут, то такой документ в силу ч. 8 ст. 75 АПК РФ утрачивает статус доказательства (об этом см. статью «Оценивая реальность: полномочия суда по проверке обоснованности требования кредитора (сделки) в деле о банкротстве гражданина» (Шестало С.С.) («Вестник арбитражной практики», 2020, N 5)).

Соответственно, заверенная лицом, участвующим в деле, копия документа в такой ситуации не является допустимым доказательством применительно к ст. 68 АПК РФ (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 18.05.2017 N Ф04-579/2017 по делу N А70-6535/2016).

К недопустимым доказательствам в равной степени могут быть отнесены:

• письменные доказательства, исполненные на иностранном языке и не содержащие надлежащего перевода на русский язык и его удостоверения (ч. 5 ст. 75 АПК РФ), или доказательства, представленные в форме, не отвечающей обычно предъявляемым к ней требованиям (например, несоблюдение положений Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, при составлении акта о безучетном потреблении электроэнергии; нарушение порядка оформления товаросопроводительных документов, способных констатировать факт поставки товара);
• доказательства, которые не были предметом исследования в судебном заседании; такие доказательства не могут быть положены арбитражным судом в основу принимаемого судебного акта (ч. 2 ст. 10 АПК РФ);
• доказательства, полученные ненадлежащим способом, если их сбор регламентирован особым порядком, например, проведение налоговым органом проверки не в рамках контрольных мероприятий и во внепроцессуальном порядке, с нарушением ст. 93, 93.1 НК РФ (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 19.03.2018 N Ф05-2126/2018 по делу N А40-5767/2017); необеспечение участия понятых, а при производстве выемки — участие одного понятого, что влечет нарушение положений ст. ст. 92, 94, 98 НК РФ (Постановление ФАС Поволжского округа от 14.03.2013 по делу N А65-17062/2012).

Результаты исследования и оценки доказательств отражаются в соответствующем судебном акте арбитражного суда.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры»